一、簽訂合同首先要明確的兩個(gè)基本原則

 

（1）如非即時(shí)清結(jié)的合同，雙方必須以書(shū)面方式約定。因?yàn)檫@樣的爭(zhēng)議出現(xiàn)時(shí)，更有利于雙方明確責(zé)任。而訂立書(shū)面約定的二個(gè)基本目的：一是雙方確定了各自的權(quán)利義務(wù)；二是作為證明，在爭(zhēng)議產(chǎn)生后，可以直接向司法機(jī)關(guān)提交，以作為證明自身所主張的依據(jù)。但是一些工作單位，在經(jīng)濟(jì)往來(lái)中為省事便利或是基于對(duì)顧客的信賴，而只憑對(duì)方的電報(bào)、通話、交貨通知單等就完成了交付，如果一方出現(xiàn)失信，便糾纏不清，從而造成了合同糾紛。在這時(shí)，因?yàn)闊o(wú)從舉證或證據(jù)不足而常常造成己方無(wú)從立案或起訴要求無(wú)法取得人民法院的支持。

 

（2）要對(duì)合同的所有規(guī)定要進(jìn)行具體、細(xì)化。

 

二、簽訂合同主體資格的審查

 

依據(jù)不同的簽約人要著重審查如下材料:

 

（1）由對(duì)方法定代表人親自簽約的情況

1、對(duì)方是否有營(yíng)業(yè)執(zhí)照，而且是否真實(shí)，以及營(yíng)業(yè)執(zhí)照上明確的經(jīng)營(yíng)范圍、經(jīng)營(yíng)期限等；

2、營(yíng)業(yè)執(zhí)照上記載的法定代表人是否和合同上的簽字者有差異；

3、簽約人的身份證等有關(guān)身份材料的審查；

4、對(duì)方營(yíng)業(yè)場(chǎng)所以及是否正常經(jīng)營(yíng)等。

 

（2）由對(duì)方特定的業(yè)務(wù)員簽約的情況

1、業(yè)務(wù)員的身份證明材料；

2、業(yè)務(wù)員與委托單位的關(guān)系；

3、業(yè)務(wù)員與委托單位之間能否有合法高效的委托手續(xù)；

4、業(yè)務(wù)員是否取得委托單位的授權(quán)，尤其要注重審核受托代理的權(quán)限、受托代辦的時(shí)限。特別防范無(wú)權(quán)代理、越權(quán)代理；

5、委托企業(yè)單位是否有營(yíng)業(yè)執(zhí)照，以及簽約時(shí)是否還存在。

 

總之，在簽訂前雙方務(wù)必要對(duì)對(duì)方當(dāng)事人的情況做出具體仔細(xì)的核查。采取的方法，可以是通過(guò)來(lái)電咨詢、來(lái)信、發(fā)函、上門檢查，又或者到政府相關(guān)機(jī)關(guān)詢問(wèn)情況等。在進(jìn)行了一番研究的基礎(chǔ)上，可以比較具體地了解對(duì)方的實(shí)際狀況，這也是雙方簽訂合同的第一步。

 

三、合同主要內(nèi)容的審查

 

一般來(lái)說(shuō)合同的具體內(nèi)容由雙方當(dāng)事人共同約定，主要包含了如下條款：1、雙方當(dāng)事人的姓名、住址；2、標(biāo)的內(nèi)容；3、總量；4、質(zhì)量；5、價(jià)款或報(bào)酬（支付時(shí)限、支付方式）；6、履行時(shí)限、地址、方式；7、違約責(zé)任（經(jīng)濟(jì)損失補(bǔ)償、違約金核算）；8、爭(zhēng)議解決的辦法（人民法院、仲裁委員會(huì)）。根據(jù)一個(gè)較為普遍的服務(wù)合同，將上述各主要條款一一加以說(shuō)明。

 

（1）審核合同的名稱是否與合同的具體內(nèi)容保持一致。

 

（2）合同上雙方當(dāng)事人的姓名以及住址。除了前面提到的對(duì)雙方合同當(dāng)事人主體資格的嚴(yán)格審核程序之外，在合同簽訂之時(shí)還必須仔細(xì)審查合同上對(duì)方合同當(dāng)事人的姓名能否與其所簽署的公章相符，這點(diǎn)是非常關(guān)鍵的。

 

（3）做好對(duì)合同標(biāo)的的審查工作。從服務(wù)合同上來(lái)說(shuō)，要確定服務(wù)范圍。對(duì)于易產(chǎn)生歧義的商品名稱，可以進(jìn)行特別的解釋，避免產(chǎn)生無(wú)謂的爭(zhēng)議。

 

（4）對(duì)標(biāo)的物的總量、價(jià)格、數(shù)額等作出有必要的核定。對(duì)于服務(wù)合同要確定收取的服務(wù)項(xiàng)目、方法等。

 

（5）產(chǎn)品質(zhì)量方面的規(guī)定、標(biāo)準(zhǔn)，以及供方對(duì)產(chǎn)品質(zhì)量管理的要求和時(shí)限，必須清楚具體。從服務(wù)合同來(lái)說(shuō)，明確了對(duì)其所提供業(yè)務(wù)的具體規(guī)定。

 

（6）對(duì)于標(biāo)的物的驗(yàn)收，要嚴(yán)格規(guī)范具體的驗(yàn)收程序。如請(qǐng)求對(duì)方在收到標(biāo)的物之后及時(shí)進(jìn)行簽收，如有異議則必須在規(guī)定期限內(nèi)告知我方，否則視作我方已完成合同的履行。

 

（7）有關(guān)支付方式及時(shí)限。采取怎樣的支付方法，對(duì)保障我方債權(quán)的實(shí)現(xiàn)具有至關(guān)重要的意義，要根據(jù)對(duì)方的履約能力選擇風(fēng)險(xiǎn)系數(shù)比較小的一種履約方式。當(dāng)買方使用銀行支票支付時(shí)，要按規(guī)定的程序加以檢驗(yàn)，以防被買家用虛開(kāi)的支票帶走標(biāo)的物。而為了避免對(duì)手虛開(kāi)支票，可直接到出票人開(kāi)戶行去持票入賬，可核實(shí)該支票有無(wú)兌現(xiàn)。

 

（8）在合同中可明確定金條款，可有效維護(hù)我方利益。此外，違約責(zé)任條款也要本著對(duì)我方有利的原則，進(jìn)行明確規(guī)定。

 

四、合同履行應(yīng)注意的問(wèn)題

 

（1）有合同并不當(dāng)然代表合同已履行。結(jié)束工作時(shí)應(yīng)讓對(duì)方簽收回單，回單盡量有對(duì)蓋章，如無(wú)蓋章應(yīng)有授權(quán)人簽字。

 

（2）如我方有支付義務(wù)，對(duì)方收款單位與合同當(dāng)事人不一致的，須讓合同當(dāng)事人提供付款指示說(shuō)明。

 

（3）如對(duì)方讓第三方向我方支付，應(yīng)由支付人開(kāi)具代付款憑證。

 

（4）合同履行中注意保留證據(jù)。在交易中未妥善保存交易往來(lái)文件，出現(xiàn)糾紛時(shí)，由于文件不全而造成部分交易細(xì)節(jié)沒(méi)有證據(jù)，甚至部分文件原件丟失，僅留下復(fù)印件。由于復(fù)印件易偽造，筆跡也無(wú)法進(jìn)行筆跡識(shí)別，無(wú)法獨(dú)立成為證據(jù)，故對(duì)方不承認(rèn)該復(fù)印件時(shí)法庭難以采信。

 

（5）業(yè)務(wù)部門和財(cái)務(wù)部門密切協(xié)調(diào)，對(duì)應(yīng)付賬款進(jìn)行有效催收，避免欠款超過(guò)訴訟時(shí)效。

 

（6）如有糾紛出現(xiàn)，應(yīng)注意收集提交下列證明合同簽訂、履行、變更的證據(jù)：

 

1、書(shū)面合同或口頭合同內(nèi)容、證明人證言；

2、交付標(biāo)的物或提供標(biāo)的物的單證的證據(jù)；

3、交付有關(guān)單證和資料的證據(jù)；

4、接收標(biāo)的物的證據(jù)；

5、標(biāo)的物數(shù)量、質(zhì)量異議通知的證據(jù)；

6、樣品查封及樣品質(zhì)量的證據(jù)；

7、第三人對(duì)標(biāo)的物主張權(quán)利的證據(jù)；

8、合同變更、解除的證據(jù)；

9、違約情況的證據(jù)；

10、違約金或損失的賠償金額及其他證據(jù)。

 

五、結(jié)合案例講解在合同的簽訂和履行過(guò)程中應(yīng)注意的事項(xiàng)

 

案例1：關(guān)于無(wú)權(quán)代理的案件

房屋業(yè)主甲方委托其母親，通過(guò)中介將房子賣給乙方，乙方在支付部分購(gòu)房款之后，甲方（業(yè)主母親）將房屋交給乙方。后因房?jī)r(jià)上漲，甲方認(rèn)為賣房吃虧，要求乙方增加房款，乙方拒絕。甲方向法院提起訴訟，認(rèn)為其母親沒(méi)有權(quán)利賣房，因?yàn)槭跈?quán)委托書(shū)只列明有管理房屋等事項(xiàng)，并沒(méi)有明確授權(quán)賣房。在法院審理過(guò)程中發(fā)現(xiàn)，甲方曾為履行雙方的房屋買賣合同，將購(gòu)房收據(jù)在開(kāi)發(fā)商處換成發(fā)票后交給乙方用于購(gòu)房抵扣稅款，法院綜合案件其他事實(shí)，認(rèn)定雖然委托書(shū)授權(quán)不明，但甲方有事后用行動(dòng)追認(rèn)代理行為的事實(shí)，法院最終認(rèn)定雙方的買賣合同有效。

提示：如果在簽訂合同時(shí)嚴(yán)格審核委托人的代理權(quán)限及事項(xiàng)，可避免給對(duì)方留下法律上的漏洞。

 

案例2：關(guān)于簽訂合同進(jìn)行資信調(diào)查

原告為一家設(shè)備租賃公司，被告是租賃人，原告將設(shè)備租賃給被告使用，被告將貨物存放于第三方，第三方與被告有一定的關(guān)聯(lián)性，原告一直以為第三方是被告的下屬企業(yè)，之所以租給被告就是因?yàn)榈谌接新男心芰Α：贤募s過(guò)程中，原告發(fā)現(xiàn)被告沒(méi)有能力履行合同，經(jīng)過(guò)調(diào)查，第三方與被告有一定的關(guān)聯(lián)性，但在法律上完全是兩個(gè)獨(dú)立的主體，按照法律規(guī)定要求第三方承擔(dān)責(zé)任，沒(méi)有依據(jù)。

提示：本案如果出租人在簽訂合同時(shí)，進(jìn)行適當(dāng)?shù)馁Y信調(diào)查是可以避免出現(xiàn)此情況。

 

案例3：關(guān)于簽訂合同的違法性審查

一家文化公司（甲方）與另一家公司（乙方）簽訂協(xié)議，就某項(xiàng)服務(wù)簽定協(xié)議，雙方在簽定合同中約定甲方將相應(yīng)的服務(wù)款項(xiàng)交付給乙方指定的賬戶，后乙方指定付款至某個(gè)人賬戶，后來(lái)因各項(xiàng)服務(wù)產(chǎn)生糾紛，乙方向法院起訴，要求甲方支付相應(yīng)的服務(wù)費(fèi)。甲方答辯稱乙方提供的是個(gè)人賬戶，違反法律，所以沒(méi)能付款，沒(méi)能付款的原因在乙方。經(jīng)法院審理，法院認(rèn)定該約定違反了《公司法》《商業(yè)銀行法》的強(qiáng)制性規(guī)定，屬無(wú)效條款。

提示：審查合同基本的一項(xiàng)是合法性審查。

 

案例4：合同印章，在合同簽訂與履行時(shí)不一致

某建筑公司（甲）向鋼材公司（乙）購(gòu)買鋼材，買賣雙方簽訂鋼材買賣協(xié)議，協(xié)議簽定之后，鋼材公司將鋼才運(yùn)輸?shù)浇ㄖ镜墓さ?，建筑公司接收鋼材后，在送貨單上蓋章，但該章沒(méi)有備案。因鋼材款發(fā)生糾紛后，乙方將甲方訴至法院，要求支付鋼材款，甲方答辯沒(méi)有收到乙方的鋼材，乙方送貨單上的簽章也不是甲方的。訴訟時(shí)，因工程已完工，工地人員已全部撤離。法院經(jīng)過(guò)周密的調(diào)查，證實(shí)甲方收到了乙方的鋼材，最終判令乙方勝訴。

提示：印章前后不一致，合同履行中時(shí)有發(fā)生，此問(wèn)題值得注意。

 

案例5：在合同履行中傳真等產(chǎn)生的問(wèn)題

甲方為一制衣公司，乙為一時(shí)裝公司，甲方受乙委托包工包料生產(chǎn)一批服裝，訂單的方式是乙方通過(guò)傳真發(fā)給甲方，但是傳真號(hào)不屬于乙方公司的電話，在甲方按照乙方的標(biāo)準(zhǔn)加工完成之后，乙方拒收。為此產(chǎn)生糾紛，甲方訴至法院，要求乙方支付加工費(fèi)。乙方答辯，從沒(méi)有委托甲方加工服裝，應(yīng)駁回甲方的訴訟請(qǐng)求。好在甲方訴訟前，進(jìn)行了錄音證據(jù)保全，案件經(jīng)過(guò)一二審，最終判決乙方敗訴。

提示：本案涉及的傳真件問(wèn)題，在履行合同時(shí)，應(yīng)引起注意。

 

上述案例都是在簽訂履行合同過(guò)程中發(fā)生的經(jīng)常情形，提醒公司管理人員注意，在簽訂合同的過(guò)程中，如果沒(méi)有相應(yīng)的預(yù)防和補(bǔ)救措施，權(quán)益很難得到保障。